Трансфертное ценообразование: превентивные меры
до конца 2022 года

2022 год выдался одним из наиболее сложных для российского рынка за последние десятилетия.

В ходе мониторинга активности компаний, с которыми работаем, мы видим существенное изменение предварительных данных о рентабельности сделок и компаний в 2022 году по сравнению с рыночными интервалами за 2021-2019 годы.

Поскольку для анализа контролируемых сделок используются ретро данные за предшествующие три года, по итогам 2022 года мы полагаем, что большое количество компаний может не попасть в рыночные интервалы рентабельности цен.

До конца финансового года еще остается более двух месяцев. Мы рекомендуем компаниям, попадающим под правила трансфертного ценообразования, в этом году провести расчет интервалов уже сейчас (данные для расчетов уже доступны). Предварительный расчет позволит:

• заранее узнать об интервале рыночных цен или рентабельности;
• сопоставить его с прогнозом выполнения бюджета вашей компании;
• в случае отклонений, заранее к ним подготовиться.

В частности, если вы прогнозируете отклонение от рыночного уровня цен или рентабельности, до конца финансового года вы можете применить следующие инструменты:

• корректировка цен для сделок в ноябре и декабре 2022 года. Во многих случаях данные о сделках агрегируются при анализе, поэтому корректировка этих сделок может скорректировать итоговое годовое или квартальное значение средней цены;
• корректировка условий сделок, в частности, изменение модели распределения функций, активов и рисков сторон сделки;
• заключение сделок, которые были отложены. Это касается, как правило, внутригрупповых сделок, направленных на аллокацию расходов или перераспределение расходов на групповые функции;
• отказ от заключения запланированных сделок. Если доходы российской компании не позволяют оставаться в рыночном интервале, заключение новых расходных сделок может негативно сказаться на годовой рентабельности. От части таких сделок можно отказаться или перенести их на 2023 год;
• использование дебит и кредит нот;
• подготовка обоснований отклонений цен от рыночных. Обоснование должно быть подтверждено расчетами и планами выхода в рыночную рентабельность.

Ко всем вышеуказанным расходам нужно подходить очень аккуратно, после анализа судебной практики и позиций налоговых органов.

Также мы напоминаем вам об изменениях в российском законодательстве о трансфертном ценообразовании («ТЦО»), подлежащих применению с 1 января 2022 года.

В соответствии с новыми правилами сделка (за исключением внутрироссийских) может быть признана контролируемой для целей ТЦО, только если сумма доходов по всем сделкам между её сторонами за календарный год превышает 120 млн рублей (п. 3 ст. 105.14 НК РФ). Ранее данный порог составлял 60 млн рублей. Новый порог распространяется на сделки, доходы и (или) расходы по которым признаются для целей налога на прибыль начиная с 2022 года, независимо от даты заключения таких сделок (Письмо ФНС России от 27 мая 2022 г. № ШЮ-4-13/6548@).

Напоминаем, что внутрироссийские сделки по общему правилу не признаются контролируемыми для целей ТЦО, а в тех случаях, в которых они могут быть признаны контролируемыми (например, если хотя бы одна из сторон применяет специальный налоговый режим ЕСХН), ценовой порог для их признания составляет 1 млрд рублей (абз. 2 п. 3 ст. 105.14 НК РФ). Данный порог остаётся неизменным в 2022 году.

Несмотря на исключение части сделок из числа контролируемых, данные сделки могут быть проверены территориальными налоговыми инспекциями в рамках контроля цен в порядке ст. 54.1 НК РФ. Поэтому рекомендуем анализировать цены по внутригрупповым сделкам на предмет соответствия рыночному уровню, несмотря на изменения в законе.

По общему правилу доначисление налога на прибыль по результатам налоговых проверок по ТЦО влечёт взыскание штрафа в размере 40% от суммы недоимки, если только налогоплательщиком не была представлена надлежащим образом подготовленная документация по ТЦО (п. 1 ст. 129.3 НК РФ).

Данная санкция, однако, не подлежит применению в отношении контролируемых сделок, доходы и (или) расходы по которым признаются для целей налога на прибыль в период с 1 января 2022 года по 31 декабря 2023 года (п. 1.1 ст. 129.3 НК РФ). Таким образом, доначисления, сделанные по итогам ТЦО-проверок за 2022 и 2023 год, могут включать в себя только сумму недоимки и пени.

Это положительное изменение, но в условиях 2022 года размер отклонения цен от рыночных может быть настолько существенным, что размер недоимки и пени сам по себе превысит размер обычного риска с учетом штрафов.

Действие временных значений «безопасных интервалов» процентных ставок по долговым обязательствам из контролируемых сделок, действующих с 1 января 2020 года, продлевается по 31 декабря 2023 года.

Например, по 31 декабря 2023 года «безопасный интервал» по рублёвым обязательствам составляет от 0 до 180% ключевой ставки ЦБ России (тогда как стандартный интервал составляет от 75% до 125% такой ставки, пп. 1 п. 1.2 ст. 269 НК РФ). Временный «безопасный интервал» по обязательствам, оформленным в евро, составляет от 0 до ESTR+7 (пп. 2 п. 1.2 ст. 269 НК РФ).

По общему правилу контролируемыми (при условии превышения порога в 1 млрд рублей) признаются внутрироссийские сделки, хотя бы одна из сторон которых применяет в течение года инвестиционный налоговый вычет (далее – «ИНВ») по налогу на прибыль. Данное положение, однако, не применяется к сделкам, доходы и (или) расходы по которым признаются для целей налога на прибыль в период с 1 января 2022 года по 31 декабря 2024 года (пп. 9 п. 2 ст. 105.14 НК РФ).